对赌协议

对赌协议 模板

在当下社会，协议使用的频率越来越高，签订协议是提高经济效益的手段。大家知道协议的格式吗？以下是小编为大家整理的对赌协议 模板，欢迎大家分享。

一、案例引入

甲公司是境内一家股份有限公司，设有全资子公司乙公司，乙公司的注册资本为4,000万元，期末的净资产公允价值为5,000万元。

丙公司是境内一家上市公司。

甲公司与丙公司达成股权转让协议，甲公司将乙公司100%的股权让与丙公司，丙公司以向甲公司定向增发股票的方式支付股权受让的对价。甲、丙公司本次交易的合同安排如下：

1、股权转让及股份认购协议

经甲、丙公司协商，甲公司将乙公司的100%的股权作价为5,000万元让与丙公司;丙公司向甲公司定向增发股票500万股，每股价格10元，作为取得乙公司100%股权的对价。

2、盈利预测补偿协议

本次股权转让交易的盈利承诺方为甲公司，承诺的利润补偿期为20xx年度、20xx年度及20xx年度。

本次股权转让及股份认购交易完成后，丙公司将在利润补偿期限每一年度结束时，聘请会计师事务所对乙公司利润补偿期内实际实现的净利润进行专项审计并出具专项审核意见，甲、丙公司以此确认置入资产(即乙公司)在利润补偿期间实际净利润数与预测净利润数之间的差额。

甲公司承诺：乙公司20xx年度、20xx年度及20xx年度实现的净利润数额分别不低于1,000万元、1,300万元及1,600万元;在利润补偿期间内对实际净利润数未达到承诺净利润数的差额，甲公司以现金方式向丙公司支付补偿。

甲、丙公司依照上述两份协议的约定分别支付了乙公司的100%的股权以及500万股丙公司的股份。至20xx年度，经会计师事务所审计，乙公司20xx年度实际实现的净利润金额为900万元，没有达到盈利预测期1,000万元的承诺金额，因此，甲公司向丙公司支付了利润差额100万元。

二、“对赌协议”的税法意义

1、“实物期权”的缺陷

所谓对赌协议，通常指的是交易双方之间签署的盈利预测与补偿协议。交易双方以被交易标的资产未来可能产生的利润为博弈对象。因此，在诸如美国等国家，对对赌协议所涉及的交易标的资产的定性一般为一项期权，即资产转让方向资产受让方在卖出资产的同时又卖出了一份看跌期权。以上述交易为例，丙公司购买乙公司股权的同时又购入一份看跌期权，当乙公司股权所产生的利润高于约定利润时，丙公司的经济目的得到实现，无需行权;当乙公司股权所产生的利润低于约定利润时，丙公司的经济目的.无法实现，需要行权，要求甲公司补偿剩余利润，类似于一个以固定价格卖出资产的行为。

但是，由于期权的价值评估方法过于复杂，因此我国税法的具体规定及会计准则均没有引入期权的方法来确定被转让资产的价值。《企业会计准则第22号——金融工具的确认和计量》虽对金融衍生产品的会计处理作出了规定，但是金融工具的定价方法十分困难，从而导致这一方法几乎不可能实现。而由于存在补偿剩余利润的可能，导致资产出让方实际获得的资产转让收入不完全确定，而我国税法的具体规定及会计准则对对赌协议的税务处理也没有明确的规定，因此，针对对赌协议的税务处理面临着不确定性的税负成本和税法风险。当然，这主要是由于税法的空白所致。

2、一种新思路：“出资不实”

根据《中华人民共和国公司法》第三十一条规定，“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额。”《公司法》第九十四条规定，“股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额。”因此，以股换股的交易可以理解为交易一方以非货币性资产向交易对方进行投资，交易一方向交易对方支付的利润补偿是为了承担出资不实的补足出资责任。这就是理解对赌协议的一种新思路——“出资不实”与“补足出资”。

以上述交易为例，甲公司以乙公司100%的股权置换丙公司的定向增发股份的行为实际上可以理解为甲公司以非货币性资产——乙公司100%的股权向丙公司进行投资的行为。根据盈利预测补偿协议的约定，双方认可乙公司100%股权价值为5,000万元的基础是乙公司在20xx年度、20xx年度以及20xx年度分别可以实现不少于1,000万元、1,300万元及1,600万元的利润。由于20xx年度乙公司实现的净利润为900万元，因此，甲公司向丙公司出资的非货币性资产乙公司100%的股权并没有达到5,000万元的价值，属于出资不实，需要甲公司向丙公司补充出资100万元。当甲公司向丙公司支付100万元后，其出资达到5,000万元，但是该项非货币性资产的成本不再是4,000万元，而变为了4,100万元。因此，资产转让方根据盈利预测补偿协议支付的利润补偿行为可以理解为资产转让方因出资不实而向资产受让方补充出资的行为。

三、“补足出资”的税务处理方法

以“出资不实”与“补足出资”的思路理解对赌协议中的盈利预测补偿行为，可以很好的解决被转让资产的价值确定问题以及在支付补偿时相应所得税款的调整问题。由于股权置换的交易在符合一定条件下可以适用特殊性税务处理，因此也要注意对赌协议的税务处理与特殊性税务处理的衔接。以上述交易为例，“补足出资”的税务处理如下。

1、针对一般性税务处理的情形

(1)股权转让

在股权转让环节，甲公司让与乙公司100%股权产生了1,000万元的投资收益，当年度的企业所得税应纳税所得额增加1,000万元，企业所得税额增加250万元。

会计处理如下所示：

甲公司：

借：交易性金融资产——丙公司 5,000万

贷：长期股权投资——乙公司 4,000万

投资收益 1,000万

乙公司：

借：长期股权投资——乙公司 5,000万

贷：股本 500万

资本公积——股本溢价 4,500万

(2)盈利补偿

20xx年度乙公司实际取得的净利润为900万元，甲公司依照盈利预测补偿协议向丙公司支付了盈利补偿100万元，即补充出资100万元，从而使得股权价值上升为5,000万元。同时，这使得甲公司在转让乙公司股权时的股权成本增加了100万元。由于在股权转让时，甲公司已经确认了1,000万元的投资收益所得，因此，需要调减以前年度损益100万元，从而调减甲公司20xx年度的企业所得税应纳税所得额100万元，相应减少甲公司20xx年度的企业所得税额25万元。

会计处理如下所示：

甲公司：

借：以前年度损益 ……此处隐藏4356个字……甲方股权或与甲方一起转让股权。

2、乙方选择受让甲方股权的，受让条件不得低于甲方转让股权给第三方的条件，即乙方在同等条件下享有优先购买权。

3、乙方选择与甲方一起转让股权的，乙方可以同等条件将所持股权转让给第三方，第三方拒绝受让乙方持有的股权的，甲方亦不得转让甲方持有的股权。

第十一条 防稀释条款

1、本协议有效期内，若_________公司及甲方的其它投资项目进行任何融资、增资扩股或新股发行，则乙方有权按本协议确定的转让股权的比例参与公司未来所有融资、增资扩股或新股的发行。非经乙方书面同意，未来甲方股权融资的价格不得低于本次股权转让的价格，即____________公司及甲方的其它投资项目估值不得低于____________万元。

第十二条 股权转让费用的负担

1、甲方将股权转让给乙方所需的全部费用(包括手续费、税费等)，由乙方承担。

2、甲方回购乙方股权所需的全部费用(包括手续费、税费等)，由甲方承担。

第十三条 本协议有效期三年，以乙方持有股权或甲方完成股权回购后自动终止。本协议期限届满之日起，甲方新的投资项目与乙方无关，乙方不再对甲方的投资项目享有任何权益。

第十四条 甲、乙双方均不得单方面解除本协议，若因任一方单方面解除协议给他方造成损失的，违约方将按本协议约定承担违约责任。

第十五条 保密条款

1、甲乙双方都应对本协议中各条款以及保密。一方如果需要向包括任何第三方披露与本协议所述交易有关的任何信息，均须事先征得对方书面同意。

2、乙方对于获悉的甲方公司的客户信息、财务报表、甲方未公开的投资项目等商业秘密不得直接或间接向任意第三方披露。

3、甲乙双方于本协议有效期内及本协议有效期届满五年内均应遵守保密条款，如有违反将按本协议约定承担违约责任。

第十六条 违约责任

本协议对签约双方具有平等的法律效力，若任何一方未能履行其在本协议项下的义务或保证，除非依照法律规定可以免责，违约方应向协议对方支付违约金______万元。

第十七条 责任免除

如因不可抗力或与国家政策法律法规的规定有冲突，致使本协议部分条款无法得到履行，则甲乙双方均无需承担违约责任。

第十八条 争议的解决

1、与本协议有效性、履行、违约及解除等有关争议，各方应友好协商解决。

2、如果协商不成，则任何一方均可申请仲裁或向有管辖权的人民法院提起诉讼。

第十九条 本协议经甲乙双方签字盖章后生效。

第二十条 本协议一式三份，甲、乙双方各执一份，均具有同等法律效力。

各方签字盖章确认如下：_______________

甲方：_______________

乙方：_______________

协议双方于________年____月____日在________签署。

甲方：_________________

注册地址：_____________

执行事务合伙人：_______

乙方：________________(控股股东)

地址：________________

身份证号码：___________

鉴于：

1、____________有限责任公司依中华人民共和国法律成立并合法存续的有限责任公司，注册地在____________，现登记注册资本为人民币________万元，总股本为________万股。

2、________________________________

3、________________________________

4、________________________________

根据中华人民共和国有关法律法规的规定，协议双方本着平等、自愿、公平、诚实信用的原则，经友好协商，就甲方向乙方投资达成如下协议：

第一条保障及承诺

甲方承诺________________________________________

乙方承诺出资人民币________________万元持有甲方转让的________%股权，________________，并按照本协议约定按时足额向甲方付清受让款。

乙方承诺________________公司________年度将实现税后目标净利润的________________万元人民币;________________________。

第二条转让股权、转让价格及付款方式

________________________________________________________________________

第三条股权回购条件

在本协议履行过程中，如出现下列情况之一，乙方有权要求甲方履行回购义务。

1、甲方公司及其他投资项目整体收益连续两年亏损。

2、甲方公司及其他投资项目整体收益累计亏损________%以上。

3、________________________________________

第四条股权回购价格

第五条投资方权益

若乙方向公司股东以外的第三方转让其股份时，投资方享有下列选择权：

(1)按第三方给出的'相同条款和条件购买乙方出售的股份;

(2)按第三方给出的相同条款和条件，投资方优先于乙方向受让方优先出售投资方持有的公司股份;

第六条防稀释条款

________________________________________________________________

第七条股权转让费用负担

________________________________________________________________

第八条保密条款

任何一方不得将本协议所涉及的部分或全部条款披露给未经另一方同意的第三方，也不能将本协议以任何方式进行公布、披露或散布，相关法律和法规另有要求的除外。

第九条生效条款

本协议自双方授权代表签字、盖章之日起生效________。

本协议一式贰份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。

协议各方签署栏：_____________

甲方：_____________________(盖章)

执行事务合伙人：_____________

乙方：_____________________

签字：_____________________

________年________月________日